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關(guān)于食品菌落總數(shù)超標(biāo)的法律適用（1）

法律適用解析：(水分活度測試儀）

 菌落總數(shù)、大腸菌群、霉菌，在理論上被認(rèn)為是衛(wèi)生指示菌，不是致病菌。最早在制定食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)的討論中，曾經(jīng)有提過食品安全標(biāo)準(zhǔn)中不設(shè)衛(wèi)生指示菌的限量，將其納入到食品廠生產(chǎn)衛(wèi)生規(guī)范中，由廠家自行控制。后來的討論中，考慮到中國國情（生產(chǎn)不規(guī)范、小食品廠多等），最終在食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)中仍有保留而沒有完全取消。所以，相應(yīng)產(chǎn)品的食品安全標(biāo)準(zhǔn)中如果有此類指標(biāo)，那就是安全指標(biāo)，不能等同一般的衛(wèi)生指示指標(biāo)。

如果食品安全標(biāo)準(zhǔn)中有相應(yīng)限量，超標(biāo)可按食安法第一百二十四條“違反本法規(guī)定，有下列情形之一，尚不構(gòu)成犯罪的，由縣級以上人民政府食品藥品監(jiān)督管理部門沒收違法所得和違法生產(chǎn)經(jīng)營的食品、食品添加劑，并可以沒收用于違法生產(chǎn)經(jīng)營的工具、設(shè)備、原料等物品；違法生產(chǎn)經(jīng)營的食品、食品添加劑貨值金額不足一萬元的，并處五萬元以上十萬元以下罰款；貨值金額一萬元以上的，并處貨值金額十倍以上二十倍以下罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷許可證：......除前款和本法第一百二十三條、第一百二十五條規(guī)定的情形外，生產(chǎn)經(jīng)營不符合法律、法規(guī)或者食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品、食品添加劑的，依照前款規(guī)定給予處罰。"這要特別注意了，指標(biāo)只要寫入了食品安全標(biāo)準(zhǔn)，只要不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的要求，都可以按第一百二十四條進(jìn)行處罰，這是很嚴(yán)重的！

如果食品安全標(biāo)準(zhǔn)沒規(guī)定，而是推薦性食品標(biāo)準(zhǔn)上有規(guī)定，則不能按食品安全法進(jìn)行處罰，一定要處罰，只能按產(chǎn)品質(zhì)量法第四十條進(jìn)行處罰。

現(xiàn)在處于新舊食品安全法交接時期，有些產(chǎn)品的食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)尚未制訂，只好沿用舊的衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)，例如，菌落總數(shù)和大腸菌群超過《GB2726熟肉衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)》中的限量，能不能適用食品安全法第一百二十四條第二款？2015年10月1日前是可以適用的，因為2009版食安法第二十二條第二款規(guī)定：”本法規(guī)定的食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)公布前，食品生產(chǎn)經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)按照現(xiàn)行食用農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全標(biāo)準(zhǔn)、食品衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)、食品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和有關(guān)食品的行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)生產(chǎn)經(jīng)營食品?！?/span>2015版食品安全已經(jīng)取消了此款的規(guī)定，就是說從理論上說這些標(biāo)準(zhǔn)已經(jīng)無效了，所以理論上《GB2726熟肉衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)》中的菌落總數(shù)和大腸菌群限量規(guī)定已經(jīng)不具備法定效力（其它指標(biāo)如食品添加劑可按GB2760，污染物可按GB2762，致病菌依據(jù)GB29921等）。
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